Август, 2018г.
 
Ситуация:
Владелец сайта обеспечивает возможность пользователям сайта заключать лицензионные договоры о передаче неисключительных прав на 3-Д модели.
В т.ч., владелец сайта организовывает учет расчетов сторон в их личных кабинетах и участвует в расчетах посредством услуг платежного агрегатора.
В отношениях сторон владелец сайта выступает агентом и получает вознаграждение в процентах от суммы сделки.
Вопрос: возникает ли у владельца сайта обязанность по выполнению функций налогового агента по НДФЛ при перечислении дохода от лицензиата лицензиару,
 

Краткий ответ: По мнению консультантов, владелец сайта, выполняющий функции агента в отношениях между лицензиатом и лицензиаром, не является налоговым агентом по НДФЛ, поскольку не является источником дохода лицензиара. Однако, учитывая последние разъяснении Минфина РФ, мы не исключаем налоговый риск при данном подходе.

 

Правовое обоснование:
В соответствии со ст. 207 НК РФ
Налогоплательщиками НДФЛ (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются
- физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ, а также
- физические лица, получающие доходы от источников, в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ (п.1).
Если иное не предусмотрено настоящей статьей, налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы территории Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения, а также для исполнения трудовых или иных обязанностей, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) на морских месторождениях углеводородного сырья (п.2.)
 
Согласно п. 1 ст.  208 НК РФ к доходам от источников в РФ относятся, в т.ч.,
- доходы, полученные от использования в РФ авторских или смежных прав (пп.3) и
- иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в РФ (пп.10).
В соответствии с п.3 ст. 208 НК РФ к доходам, полученным от источников за пределами РФ, относятся, в т.ч.,
- доходы от использования за пределами РФ авторских или смежных прав (пп.3) и
- иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности за пределами Российской Федерации (пп.9).
 
В соответствии со ст. 209 ГК РФ  объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками:
1) от источников в РФ и (или) от источников за пределами РФ - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами РФ;
2) от источников в РФ - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ.
 
В соответствии с со ст. 11 НК РФ источник выплаты доходов налогоплательщику - организация или физическое лицо, от которых налогоплательщик получает доход.
 
 
Учитывая вопрос владельца сайта о налогообложении НДФЛ доходов лицензиара от передачи прав на 3-D модели гражданам, которые могут быть или не быть налоговыми резидентами РФ отмечаем следующее.
 
Как было указано выше в соответствии со ст. 209 ГК РФ на наличии объекта налогообложения НДФЛ влияют 2 условия:
  1. Источник дохода (т.е., доход получен от источника в РФ или от источников за пределами РФ).
  2. Получатель дохода - физическое лицо является налоговым резидентом РФ или не является.
 
Таким образом, налоговый  статус  и гражданство покупателя, как правило, не влияют на налогообложение доходов лицензиара.  
 
С учетом вышеизложенного, рассмотрим налогообложение НДФЛ в следующих возможных ситуациях.
  1. Правообладателем является гражданин – не являющийся налоговым резидентом РФ. Оплату производит лицо, не являющееся налоговым резидентом РФ.
  2. Правообладателем является гражданин – не являющийся налоговым резидентом Оплату производит налоговый резидент РФ.
  3. Правообладателем является налоговый резидент. Оплату производит гражданин, не являющийся налоговым резидентом РФ.
  4. Правообладателем является налоговый резидент. Оплату производит налоговый резидент РФ.
 
В ситуации №1 предполагается, что доход получен от использования авторских прав за пределами территории РФ лицом, которое не является налоговым резидентом РФ.
Следовательно, на основании пп.3 п.3 ст. 208 НК РФ и п. 2 ст. 209 НК РФ доходы по лицензионному договору, заключенному между такими гражданами не облагаются НДФЛ.
 
В ситуации №2 можно сделать вывод, что получатель дохода не является налоговым резидентом РФ, но авторские права используются на территории РФ.
В Письме от 04.08.2008г. № 28-10/074067@ «О порядке налогообложения НДФЛ» УФНС РФ по г. Москве указало, что в случае, если источником выплаты дохода иностранному лицензиару признается территория РФ, такой доход облагается НДФЛ по ставке 13% или 30% в зависимости от того, является ли иностранец налоговым резидентом РФ.
 При этом необходимо учитывать условия  соглашения об избежании двойного налогообложения РФ и страны, гражданином которой является лицензиар.
Аналогичная позиции приведена в Письме Минфина РФ от 28.08.2012 г. № 03-04-06/6-259, в котором указано следующее:
«Согласно пп. 3 п. 1 ст. 208 Кодекса доходы, полученные от использования в Российской Федерации авторских прав, относятся к доходам от источников в Российской Федерации.
Таким образом, если физические лица - исполнители по договорам авторского заказа, содержащим условия о предоставлении заказчику права использования произведения, получают доходы от использования авторских прав в Российской Федерации, полученный доход относится к доходам от источников в Российской Федерации.
При этом если такие лица не признаются налоговыми резидентами Российской Федерации в соответствии со ст. 207 Кодекса, то, учитывая положения п. 3 ст. 224 Кодекса, их доходы от источников в Российской Федерации подлежат обложению налогом на доходы физических лиц по ставке 30 процентов»[1].
Следовательно, на основании пп.3 п. 1 ст. 208 НК РФ и п. 2 ст. 209 НК РФ обязанность по уплате НДФЛ в рассматриваемом случае у лицензиара возникает в случае, если авторские права используются на территории РФ. При этом необходимо учитывать положения международных договоров об избежании двойного налогообложения.
 
В ситуациях № 3 и 4 можно сделать вывод, получатель дохода является налоговым резидентом РФ, который может получать доход от использования авторских прав как на территории РФ , так и за ее пределами.
Следовательно, на основании пп. 3 п. 1 ст. 208 НК РФ и п. 1 ст. 209 НК РФ обязанность по уплате НДФЛ в рассматриваемом случае у лицензиара возникает вне зависимости от того является лицензиат (источник дохода) налоговым резидентом РФ или не является.
При этом в следках, где лицензиаром является иностранное лицо необходимо учитывать условия международных соглашений об избежании двойного налогообложения[2].
 
Из приведенных норм НК РФ и рассмотренных ситуаций следует, что доходы по лицензионным договорам необлагаются НДФЛ только в случае, когда доход получен от использования авторских прав за пределами территории РФ лицом, которое не является налоговым резидентом РФ.
В остальных случаях такие доходы облагаются НДФЛ.
 
При этом в отдельных случаях, предусмотренных Главой 23 НК РФ, обязанность по исчислению налога, удержанию и перечислению его в бюджет возлагается не на налогоплательщика, а на источник выплаты дохода.
Так, в п.п. 1 ст. 226 НК РФ указано следующее:
«1. Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями.
Указанные в абзаце первом настоящего пункта лица именуются в настоящей главе налоговыми агентами.
2. Исчисление сумм и уплата налога в соответствии с настоящей статьей производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, с зачетом ранее удержанных сумм налога (за исключением доходов, в отношении которых исчисление сумм налога производится в соответствии со статьей 214.7 настоящего Кодекса), а в случаях и порядке, предусмотренных статьей 227.1 настоящего Кодекса, также с учетом уменьшения на суммы фиксированных авансовых платежей, уплаченных налогоплательщиком.
Особенности исчисления и (или) уплаты налога по отдельным видам доходов устанавливаются статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 214.7, 226.1, 227 и 228 настоящего Кодекса».
 
Одновременно в ст. 228 НК РФ указано следующее:
«1. Исчисление и уплату налога в соответствии с настоящей статьей производят следующие категории налогоплательщиков:
1) физические лица - исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества;
2) физические лица - исходя из сумм, полученных от продажи имущества, принадлежащего этим лицам на праве собственности, и имущественных прав, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 17.1 статьи 217 настоящего Кодекса, когда такие доходы не подлежат налогообложению;
3) физические лица - налоговые резиденты Российской Федерации, за исключением российских военнослужащих, указанных в п. 3 ст. 207 НК РФ, получающие доходы от источников, находящихся за пределами Российской Федерации, - исходя из сумм таких доходов;
4) физические лица, получающие другие доходы, при получении которых не был удержан налог налоговыми агентами, за исключением доходов, сведения о которых представлены налоговыми агентами в порядке, установленном п. 5 ст. 226 и п. 14 ст. 226.1 НК РФ, - исходя из сумм таких доходов;…
6) физические лица, получающие доходы в виде вознаграждения, выплачиваемого им как наследникам (правопреемникам) авторов произведений науки, литературы, искусства, а также авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов;
…..
2. Налогоплательщики, указанные в пункте 1 настоящей статьи, самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном статьей 225 настоящего Кодекса.
Общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисляется налогоплательщиком с учетом сумм налога, удержанных налоговыми агентами при выплате налогоплательщику дохода. При этом убытки прошлых лет, понесенные физическим лицом, не уменьшают налоговую базу.
3. Налогоплательщики, указанные в пункте 1 настоящей статьи, обязаны представить в налоговый орган по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию».
 
 
В Письме Минфина РФ от 23.07.2018 г. № 03-04-06/51902 указано следующее:
«Организация, действующая в качестве агента физического лица, не является источником доходов налогоплательщика (принципала) и, соответственно, не признается налоговым агентом по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц.
Российские издательства в отношении авторского вознаграждения, выплачиваемого по лицензионным договорам физическим лицам - правообладателям, признаются налоговыми агентами и в качестве таковых должны исполнять обязанности по исчислению, удержанию и перечислению суммы налога.
Особенности исчисления и (или) уплаты налога по отдельным видам доходов устанавливаются статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 214.7, 226.1, 227 и 228 Кодекса.
Физические лица - правообладатели, получающие авторское вознаграждение от иностранных издательств, самостоятельно исчисляют сумму налога, подлежащую уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном подпунктом 1 пункта 1 статьи 228 Кодекса».
 
В Письме Минфина РФ от 22.06.2017 г. № 03-15-06/39331 указано следующее:
«При этом с сумм вознаграждений, получаемых физическими лицами по лицензионным договорам, предусматривающим предоставление права на использование изобретения в установленных договором пределах, налог на доходы физических лиц исчисляется и уплачивается в порядке, предусмотренном статьей 226 Налогового кодекса, то есть организацией - налоговым агентом[3].
 
Из приведенных норм и разъяснения Минфина РФ следует, что доходы правообладателей, получаемые по лицензионному договору облагаются НДФЛ.
При этом в случае, если доход выплачивает организация, она выступает налоговым агентом исключительно по лицензионным договорам.
 
Однако, из вопроса владельца сайта следует, что лицензиатом и лицензиаром выступают физические лица.
Согласно п.п. 1 и 2 ст. 226 НК РФ ИП признаются налоговыми агентами в отношении выплат физическим лицам по лицензионным договорам только в случае, если ИП является источником дохода физического лица.
 
В рассматриваемом случае владелец сайта не является источником выплаты дохода лицензиару. Таким источником являются физические лица – лицензиаты.
Однако, из вышеприведенных норм НК РФ следует, что физические лица, которые не являются ИП, нотариусами и адвокатами, не признаются налоговыми агентами по НДФЛ в не зависимости от того являются они источников дохода налогоплательщика или нет.
Здесь действуют правила, установленные в ст. 228 НК РФ.
Т.е., в случае, когда физические лица получают вознаграждение от лиц, которые не являются налоговыми агентами по НДФЛ (например, физические лица, не ИП, не адвокаты и не нотариусы), такие физические лица самостоятельно производят исчисление и уплату НДФЛ, а также предоставляют в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию.
При этом в случае, если выплата дохода налогоплательщику производится продавцом, действующим через агента, такой агент, по мнению Минфина РФ, также не  является источником дохода и, соответственно налоговым агентом по НДФЛ.
 
Так, в Письме от 02.08.2013 г. № 03-04-06/31086 Минфин РФ указал следующее:
«Из письма следует, что организация - владелец сайта размещает объявления физических лиц о сдаче жилых помещений в аренду. Информация о предлагаемых жилых помещениях размещается на сайте организации, и физические лица вправе забронировать выбранные помещения и осуществить предоплату за аренду. Лицо, желающее арендовать жилое помещение, перечисляет сумму организации - владельцу сайта, после чего она удерживает свое вознаграждение и перечисляет оставшуюся сумму арендодателю, разместившему объявление о сдаче жилого помещения в аренду.
В соответствии с п. 2 ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
Статьей 608 Гражданского кодекса установлено, что право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.
В соответствии с п. 1 ст. 24 Кодекса налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.
Пунктом 1 ст. 226 Кодекса установлено, что российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 указанной статьи Кодекса, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 224 Кодекса, с учетом особенностей, предусмотренных ст. 226 Кодекса.
При исполнении договоров аренды лицом, от которого получает доход арендодатель, является арендатор.
Организация - владелец сайта, которая в отношениях сторон при аренде является посредником, налоговым агентом не является».
Аналогичное мнение приведено в Письмах Минфина РФ от 15.04.2016г. № 03-04-05/21896, от 24.02.2016г. № 03-04-06/10104, от 24.02.2016г. № 03-04-06/10099, от 25.06.2014г. № 03-04-06/30465 и др.
 
В Письме Минфина РФ от 11.03.2009г. № 03-04-06-01/53 указано следующее:
«Как следует из писем, Банк перечисляет физическим лицам - участникам системы электронных расчетов денежные средства по поручению организатора системы электронных расчетов, с которым у этих физических лиц имеются договорные отношения.
В соответствии с п. 2 ст. 11 Кодекса источником выплаты доходов налогоплательщику признаются организация или физическое лицо, от которых налогоплательщик получает доход.
В рассматриваемом случае Банк не является источником выплаты денежных средств, а только обеспечивает их перечисление в рамках системы электронных расчетов между организатором этой системы и физическими лицами.
Следовательно, в отношении таких денежных средств Банк не является налоговым агентом».
 
В Письме Минфина РФ от 09.11.2015г. № 03-04-05/64323 указано следующее:
«… индивидуальный предприниматель не признается налоговым агентом в отношении денежных средств, перечисляемых физическим лицам по агентскому договору, в случае если индивидуальный предприниматель, действуя в качестве агента по такому договору, не является источником дохода этих физических лиц.
При этом согласно подпункту 1 пункта 1 и пункту 2 статьи 228 Кодекса физические лица, получающие вознаграждение от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных договоров гражданско-правового характера самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном статьей 225 Кодекса».
 
В Письме Минфина РФ от 28.10.2014 г. № 03-04-06/54627 также указано следующее:
«Из письма следует, что организация, действуя в качестве поверенного в рамках договоров поручения с заказчиками письменных работ - физическими лицами, заключает от имени и за счет заказчиков договоры авторского заказа с исполнителями - физическими лицами, которые непосредственно осуществляют подготовку письменных работ.
Заказчики уплачивают организации вознаграждение, а также перечисляют денежные средства, необходимые для выполнения поручения.
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 226 Кодекса налоговыми агентами признаются российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, являющиеся источником выплаты доходов налогоплательщику, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 226.1, 227, 227.1 и 228 Кодекса.
Организация, действуя в качестве поверенного от имени и по поручению доверителей - заказчиков письменных работ, не является источником дохода физических лиц - исполнителей этих работ.
В рассматриваемой ситуации лицами, от которых физические лица - исполнители письменных работ получают доход, являются физические лица - заказчики (доверители), перечисляющие организации в пользу исполнителей денежные средства в счет оплаты заказанных ими письменных работ.
Из вышеизложенного следует, что организация-поверенный не является налоговым агентом и, соответственно, не имеет установленных для налоговых агентов обязанностей по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц.
При этом согласно подпункту 1 пункта 1 и пункту 2 статьи 228 Кодекса физические лица, получающие вознаграждение от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных договоров гражданско-правового характера, самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном статьей 225 Кодекса».
Аналогичное мнение высказывают и суды. Например, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.04.2008г. по делу № А40-2763/08-107-11[4].
 
Из вышеприведенных писем Минфина РФ следует, что в течение многих лет Минфин РФ считал, что посредник, в т.ч., владелец сайта, не является источником выплаты дохода физическому лицу (продавцу, который для поверенного является принципалом.
 
Однако, от 02.02.2018г. Минфин РФ в Письме № 03-04-06/6094 выразил противоположную точку зрения.
 «Вопрос: Организация - собственник специального сайта, через который возможно привлечь финансовую (благотворительную) помощь от третьих лиц в поддержку различных проектов (идей). Инициаторы проектов - физлица, заключившие с организацией - собственником сайта соглашение о порядке использования сайта и различных сервисов, предоставляемых этой организацией. Инициатор проекта предлагает условия реализации проекта, а спонсоры или благотворители перечисляют денежные средства на условиях конкретного проекта, а также в соответствии с правилами сайта.
Спонсоры (благотворители) могут финансировать проекты (перечислять пожертвования), цель которых - безвозмездно поддержать создание в будущем определенных проектами результатов, либо приобретать у инициаторов проектов - физлиц какие-либо результаты проектов (например, экземпляр будущего музыкального альбома инициатора проекта).
Организация (создатель сайта, организатор сервиса - краудфандинговой платформы) выступает только в роли субъекта, предоставляющего организационные, технические, информационные и иные возможности интернет-площадки для реализации, в частности, физлицам (инициаторам проектов) своих интересов и идей (проектов). Действуя в рамках смешанного договора, как агент (по агентскому договору) и как исполнитель по договору на оказание услуг, организация аккумулирует (по поручению, от имени и за счет инициаторов проектов - физлиц-принципалов) денежные средства, получаемые от пользователей в счет финансирования проектов.
В случае успешного сбора заявленной суммы денежных средств инициатор проекта (физлицо, действующее в качестве принципала по агентскому договору с организацией) обязан выполнить все свои обязательства как в части реализации идей, так и в отношении всех благотворителей, принявших участие в проектах (например, вручить благотворителю экземпляр созданного музыкального альбома).
Российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму НДФЛ (выполнить функции налогового агента) (п. 1 ст. 226 НК РФ). Исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент (пп. 2 ст. 226 НК РФ).
Организация - собственник сайта - ведет учет спонсоров (благотворителей) и сумм денежных средств, предоставленных ими для реализации конкретных проектов. В случае сбора от спонсоров достаточной для реализации проекта суммы денежные средства перечисляются организацией на счет инициатора проекта за вычетом вознаграждения за оказанные организацией услуги.
Возникают ли у организации - собственника сайта обязанности налогового агента по НДФЛ при передаче инициаторам проектов (физлицам, принципалам) денежных средств, принятых от спонсоров (благотворителей, других физлиц) в виде пожертвований (финансирования)?»
На данный вопрос Минфин РФ ответил следующее:
«Согласно пункту 1 статьи 226 Кодекса российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 статьи 226 Кодекса, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 Кодекса, с учетом особенностей, предусмотренных статьей 226 Кодекса.
Указанные лица именуются в главе 23 "Налог на доходы физических лиц" Кодекса налоговыми агентами.
Пунктом 2 статьи 226 Кодекса установлено, что исчисление сумм и уплата налога в соответствии со статьей 226 Кодекса производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, с зачетом ранее удержанных сумм налога (за исключением доходов, в отношении которых исчисление сумм налога производится в соответствии со статьей 214.7 Кодекса), а в случаях и порядке, предусмотренных статьей 227.1 Кодекса, также с учетом уменьшения на суммы фиксированных авансовых платежей, уплаченных налогоплательщиком.
Особенности исчисления и (или) уплаты налога по отдельным видам доходов устанавливаются статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 214.7, 226.1, 227 и 228 Кодекса.
На основании пункта 4 статьи 226 Кодекса налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате с учетом особенностей, установленных пунктом 4 статьи 226 Кодекса».
Из вышеизложенного следует, что, несмотря на отсутствие в вышеприведенном письме четкого вывода относительно поставленного вопроса финансовое ведомство привело нормы, регулирующие  обязанности налогового агента.
 
Подводя итоги вышеизложенному, отмечаем следующее:
По мнению консультантов, владелец сайта, выполняющий функции агента в отношениях между лицензиатом и лицензиаром, не является налоговым агентом по НДФЛ, поскольку не является источником дохода. Однако, учитывая последние разъяснении Минфина РФ, мы не исключаем налоговый риск при данном подходе.
 
 
[1] Отмечаем, что  в отношении дохода, выплачиваемого при отчуждении авторских прав, Минфин РФ занимает прямо противоположную позицию. Так, в приведенном выше Письме Минфина РФ от 28.08.2012 г. № 03-04-06/6-259 по данному вопросу указано следующее Доход от отчуждения авторских прав на произведение, созданное на территории иностранного государства, относится к доходам от источников за пределами Российской Федерации.
При получении исполнителями, не являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, от организации дохода от отчуждения авторских прав, в том числе по договору авторского заказа, предусматривающему отчуждение заказчику исключительного права на созданное произведение, в соответствии со ст. 209 Кодекса объекта налогообложения в Российской Федерации не возникает».
Аналогичная позиция со ссылкой на пп. 6 п.3 ст. 208 НК РФ приведена в Письме Минфина РФ от 26.01.2011г. № 03-04-06/6-10 в отношении договоров авторского заказа.
[2] Например, Письмо УФНС РФ по г. Москве от 25.12.2008г. № 18-14/4/121074 «Об уплате НДФЛ по доходу, полученному от использования за рубежом авторских прав».
[3] При получении физическими лицами от организации вознаграждения по договорам об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности следует учитывать положения подпункта 2 пункта 1 статьи 228 Налогового кодекса, согласно которым исчисление и уплату налога исходя из сумм, полученных от продажи, в частности, имущественных прав, физические лица производят самостоятельно
[4] Постановлением ФАС МО от 17.10.2008г. № КА-А40/9830-08 данное решение оставлено без изменения.